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2024-09-25 09:09:43
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建筑資質(zhì)掛靠是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動）的行為。根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第九條的規(guī)定，以及《中華人民共和國建筑法》第六十六條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。在實(shí)踐中，掛靠形式多樣，不僅僅表現(xiàn)為“沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”，且往往表現(xiàn)得較為隱蔽。比如，有些實(shí)際施工人可能會通過與有資質(zhì)的企業(yè)簽訂內(nèi)部協(xié)議，以其名義參與工程項(xiàng)目，但實(shí)際施工和管理都由自己負(fù)責(zé)，而被掛靠企業(yè)對承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理。
私刻公章是一種嚴(yán)重的違法行為。根據(jù)《治安管理處罰法》第五十二條規(guī)定，有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：1、偽造、變造或者買賣國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的。2、買賣或者使用偽造、變造的國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明。私刻公章并使用的法律后果視問題的性質(zhì)和情節(jié)輕重，依法予以治安管理處罰，或者追究刑事責(zé)任。例如，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第五條第二款的規(guī)定：“行為人私刻單位公章或者擅自使用單位公章、業(yè)務(wù)介紹信、蓋有公章的空白合同書以簽訂經(jīng)濟(jì)合同的方法進(jìn)行的犯罪行為，單位有明顯過錯(cuò)，且該過錯(cuò)行為與被害人的經(jīng)濟(jì)損失之間具有因果關(guān)系的，單位對該犯罪行為所造成的經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”
在建筑領(lǐng)域，存在不少掛靠方私刻公章的案例。例如，最高人民法院判例中，掛靠方偽造被掛靠方公章對外簽訂合同，可認(rèn)定表見代理，被掛靠方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。風(fēng)險(xiǎn)提示：接受“掛靠”需特別謹(jǐn)慎，一旦掛靠人“調(diào)皮搗蛋”、私刻被掛靠單位的公章，造成損失由被掛靠單位“買單”。又如，吳自旺在《招標(biāo)通知書》和《建設(shè)工程施工招標(biāo)備案資料》以及與施工單位訂立的《建設(shè)工程施工合同》中均使用了私刻的公章，二審判決推定江建公司對于吳自旺使用該枚公章知情并無不當(dāng)。
為防范建筑資質(zhì)掛靠和私刻公章帶來的風(fēng)險(xiǎn)，可采取以下措施：
完善掛靠協(xié)議：掛靠協(xié)議中應(yīng)明確擔(dān)保條款、勞動保險(xiǎn)、安全管理、資金管理控制、公章管理控制、項(xiàng)目經(jīng)理的授權(quán)控制、項(xiàng)目的技術(shù)管理控制等條款。直接將工資發(fā)放到農(nóng)民工手中，避免實(shí)際施工人攜款逃走后遭遇民工討薪現(xiàn)象。
要求掛靠方繳納風(fēng)險(xiǎn)金：在簽訂掛靠協(xié)議時(shí)，應(yīng)要求掛靠方繳納適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)金，以便在出借資質(zhì)企業(yè)對外承擔(dān)責(zé)任后有追償?shù)挠嗟亍?/p>
加強(qiáng)對印章的管理：施工承包企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對印章的管理，避免印章被私刻和不當(dāng)使用，防止引發(fā)經(jīng)濟(jì)糾紛和刑事犯罪。
在建筑工程領(lǐng)域，對于掛靠資質(zhì)和私刻公章的行為，有一系列的監(jiān)管措施。相關(guān)法律法規(guī)明確禁止建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的行為。對于存在掛靠行為的，依據(jù)《建筑法》第六十六條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》第五條和江蘇省高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十五條的精神，由掛靠人和被掛靠人對第三人承擔(dān)連帶責(zé)任已被司法實(shí)踐所接受。同時(shí)，對于私刻公章的行為，一旦發(fā)現(xiàn)，將依法予以嚴(yán)肅處理。
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