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2024-09-25 09:09:24
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建筑轉(zhuǎn)包資質(zhì)公司是指那些承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的公司。轉(zhuǎn)包的性質(zhì)屬于合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移。根據(jù)《合同法》第 79 條規(guī)定，依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同，權(quán)利義務(wù)不得概括轉(zhuǎn)移。法律規(guī)定禁止承包人將承包的全部工程以直接分包的形式全部轉(zhuǎn)包，故轉(zhuǎn)包無(wú)論是否經(jīng)過發(fā)包人同意，均屬于無(wú)效行為。
為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動(dòng)中違法行為的認(rèn)定、查處和管理，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制發(fā)包與承包活動(dòng)中的違法行為，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序和建筑工程主要參與方的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》《中華人民共和國(guó)合同法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》等法律法規(guī)，以及《全國(guó)人大法工委關(guān)于對(duì)建筑施工企業(yè)母公司承接工程后交由子公司實(shí)施是否屬于轉(zhuǎn)包以及行政處罰兩年追溯期認(rèn)定法律適用問題的意見》（法工辦發(fā)〔2017〕223 號(hào)），結(jié)合建筑活動(dòng)實(shí)踐，制定了相關(guān)辦法。例如，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部負(fù)責(zé)統(tǒng)一監(jiān)督管理全國(guó)建筑工程違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的認(rèn)定查處工作。
合法的轉(zhuǎn)包需要為了發(fā)包人利益，由總包人進(jìn)行協(xié)調(diào)、經(jīng)過了各方當(dāng)事人協(xié)商同意，將并非屬于必須應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程交由其他單位施工的，不屬于發(fā)包人將工程進(jìn)行肢解分包的情形?！督ㄖā返确擅鞔_禁止承包人轉(zhuǎn)包違法分包和出借資質(zhì)。轉(zhuǎn)包的認(rèn)定是施工單位承包工程后不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工。
工程轉(zhuǎn)包存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，如可能導(dǎo)致工程質(zhì)量無(wú)法保證、施工安全隱患增加、合同糾紛等。為防范這些風(fēng)險(xiǎn)，建筑施工企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)合規(guī)管理，嚴(yán)格遵守法律法規(guī)和合同約定。例如，在實(shí)務(wù)中應(yīng)明確“建筑施工企業(yè)母公司利用自身資質(zhì)、能力和業(yè)績(jī)等優(yōu)勢(shì)條件中標(biāo)或承接工程后，轉(zhuǎn)交給其下屬的具有獨(dú)立法人資格的子公司實(shí)施的行為能否被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包”這一問題，遵循相關(guān)規(guī)定進(jìn)行操作。
在國(guó)際工程中，中國(guó)建筑企業(yè)從境外項(xiàng)目業(yè)主或總承包商處承接工程后，轉(zhuǎn)包給其他國(guó)內(nèi)施工單位的，盡管國(guó)家鼓勵(lì)對(duì)外承包工程，不能因案件存在涉外因素而視為有效。例如，某建設(shè)有限公司(房屋建筑工程施工總承包二級(jí)資質(zhì)企業(yè))與某部隊(duì)簽訂了《營(yíng)區(qū)周轉(zhuǎn)房建設(shè)工程施工合同》，后因轉(zhuǎn)包被調(diào)查處理。
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