什么是建筑裝飾資質(zhì)掛靠
建筑裝飾資質(zhì)掛靠是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的建筑裝飾施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動(dòng)）的行為。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條的規(guī)定，存在以下情形之一的，屬于掛靠：
沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；
有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的；
本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。
例如，某個(gè)人或單位本身沒(méi)有建筑裝飾施工資質(zhì)，卻借用了有資質(zhì)的企業(yè)名義去承接建筑裝飾工程，這就構(gòu)成了建筑裝飾資質(zhì)掛靠行為。需要注意的是，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條明確規(guī)定，沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效。
建筑裝飾資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)
建筑裝飾資質(zhì)掛靠存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下方面：
例如，在某建筑裝飾工程中，由于掛靠人施工管理不善，導(dǎo)致發(fā)生安全事故，不僅掛靠人受到處罰，被掛靠企業(yè)也被責(zé)令停業(yè)整頓并罰款，同時(shí)還需對(duì)事故造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。司法實(shí)踐中，掛靠項(xiàng)目引發(fā)了大量的訴訟案件，越來(lái)越多的施工企業(yè)因?yàn)椤氨粧炜俊北痪砣爰m紛。
建筑裝飾資質(zhì)掛靠的法律規(guī)定
為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動(dòng)中違法行為的認(rèn)定、查處和管理，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制發(fā)包與承包活動(dòng)中的違法行為，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序和建筑工程主要參與方的合法權(quán)益，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部出臺(tái)了相關(guān)規(guī)定。
如《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第九條規(guī)定：“本辦法所稱(chēng)掛靠，是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱(chēng)承攬工程，包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)，從事施工等活動(dòng)?！钡谑畻l規(guī)定：“存在下列情形之一，屬于掛靠：（1）沒(méi)有資質(zhì)單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；（2）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括等級(jí)低的借用等級(jí)高的，等級(jí)高的借用等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的；（3）本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的?！?/p>
同時(shí)，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：
例如，某企業(yè)因資質(zhì)掛靠承攬建筑裝飾工程，其簽訂的施工合同被認(rèn)定為無(wú)效。《建筑法》第66條規(guī)定：被掛靠人轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，被掛靠人與掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
如何防范建筑裝飾資質(zhì)掛靠
為防范建筑裝飾資質(zhì)掛靠帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下措施：
對(duì)掛靠單位進(jìn)行事前風(fēng)險(xiǎn)控制，包括對(duì)掛靠單位的資質(zhì)、信譽(yù)、財(cái)務(wù)狀況等進(jìn)行全面審查。
加強(qiáng)合同管理，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，特別是關(guān)于工程質(zhì)量、工期、工程款支付等方面的條款。
建立健全內(nèi)部管理制度，加強(qiáng)對(duì)工程項(xiàng)目的監(jiān)督和管理，確保工程施工符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。
提高法律意識(shí)，了解相關(guān)法律法規(guī)，避免因無(wú)知而陷入法律糾紛。
例如，某建筑裝飾企業(yè)在承接項(xiàng)目前，對(duì)掛靠單位進(jìn)行了詳細(xì)的背景調(diào)查，并在合同中明確了雙方的責(zé)任和義務(wù)，同時(shí)加強(qiáng)了對(duì)項(xiàng)目施工過(guò)程的監(jiān)督，有效防范了資質(zhì)掛靠帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。需要注意的是，根據(jù)《建筑法》及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)），掛靠是法律明文禁止的行為，出借資質(zhì)的施工單位與掛靠人之間的協(xié)議無(wú)效。
建筑裝飾資質(zhì)掛靠案例分析
以下是一些建筑裝飾資質(zhì)掛靠的相關(guān)案例：
在某案例中，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對(duì)掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對(duì)人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無(wú)合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則發(fā)包人對(duì)掛靠人無(wú)約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對(duì)掛靠人也沒(méi)有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請(qǐng)求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
按照《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于組織開(kāi)展全國(guó)建筑市場(chǎng)和工程質(zhì)量安全監(jiān)督執(zhí)法檢查的通知》（建辦質(zhì)函〔2019〕282號(hào)）安排，2019年5月，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部組織對(duì)部分?。▍^(qū)、市）開(kāi)展了全國(guó)建筑市場(chǎng)和工程質(zhì)量安全監(jiān)督執(zhí)法檢查，發(fā)現(xiàn)了一些違法違規(guī)的資質(zhì)掛靠案例，并進(jìn)行了通報(bào)。
例如，在上述第一個(gè)案例中，法院從掛靠合同“借用資質(zhì)”的合同目的入手，區(qū)分“掛靠”與“轉(zhuǎn)包”法律關(guān)系，認(rèn)定掛靠人與被掛靠人之間僅有“借用資質(zhì)”的合意而無(wú)“締結(jié)施工合同”的合意，故掛靠人無(wú)權(quán)向被掛靠人主張工程折價(jià)款。實(shí)踐中，對(duì)于掛靠施工合同的效力問(wèn)題，主要有兩種觀(guān)點(diǎn)。第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，只要存在掛靠關(guān)系，沒(méi)有建筑工程施工資質(zhì)的單位或者個(gè)人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)簽訂建設(shè)工程施工合同的，合同一律無(wú)效。
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