建筑公司轉(zhuǎn)包有資質(zhì)公司

建筑公司轉(zhuǎn)包給有資質(zhì)公司的相關(guān)探討

一、建筑公司轉(zhuǎn)包的定 常見形式

建筑公司轉(zhuǎn)包是指承包單位承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的行為。常見的轉(zhuǎn)包形式包括：

• 施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工。

• 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工。

• 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)或未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理。

• 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費(fèi)用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個(gè)人實(shí)施。

• 勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計(jì)取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款。

• 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個(gè)人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工。

二、有資質(zhì)公司在轉(zhuǎn)包中的作用和責(zé)任

在轉(zhuǎn)包關(guān)系中，有資質(zhì)的公司可能會承接轉(zhuǎn)包的工程。轉(zhuǎn)包人一般將工程承接后可能將工程全部轉(zhuǎn)給他人，其不再對工程進(jìn)程實(shí)際的管理，也可能將工程肢解后再轉(zhuǎn)包。而在掛靠的情況下，是否承接工程、以什么價(jià)格和什么條件承接工程，主要是由掛靠人決定的，被掛靠人只是負(fù)責(zé)資質(zhì)上的配合。在實(shí)踐中，還普遍存在掛靠人作為被掛靠單位的委托代理人，直接與發(fā)包人簽訂合同的情況。

依據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 26 條規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人?！?/p>

在工程轉(zhuǎn)包涉及的法律責(zé)任方面，主要涵蓋民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三個(gè)方面。在民事責(zé)任上，轉(zhuǎn)包行為將直接導(dǎo)致轉(zhuǎn)包合同無效，同時(shí)涉及因轉(zhuǎn)包而產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用，如材料款、租賃款以及農(nóng)民工工資等，轉(zhuǎn)包人需與實(shí)際施工人共同承擔(dān)連帶支付責(zé)任。在工程質(zhì)量或安全事故發(fā)生時(shí)，轉(zhuǎn)包人也需與實(shí)際施工人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

三、建筑公司轉(zhuǎn)包給有資質(zhì)公司的法律規(guī)定

住房城鄉(xiāng)建設(shè)部制定的《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》對建筑公司轉(zhuǎn)包行為進(jìn)行了明確規(guī)定。其中指出，施工單位承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的行為屬于轉(zhuǎn)包。存在以下情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：

1. 施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的。

2. 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的。

3. 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)或未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的。

4. 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費(fèi)用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個(gè)人實(shí)施的。

5. 勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計(jì)取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款的。

6. 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個(gè)人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的。

7. 法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。

對于轉(zhuǎn)包行為，縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要加大執(zhí)法力度，按照相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定，并依法予以行政處罰。

四、建筑公司轉(zhuǎn)包有資質(zhì)公司的案例分析

在實(shí)際情況中，存在許多建筑公司轉(zhuǎn)包的案例。例如，五礦二十三冶建設(shè)集團(tuán)有限公司轉(zhuǎn)包案，2022 年 9 月，九江市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局收到線索，反映五礦二十三冶建設(shè)集團(tuán)有限公司在其承建的九江陽街建設(shè)項(xiàng)目(一期)工程中涉嫌轉(zhuǎn)包，涉及金額 17069 萬元。經(jīng)九江市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局調(diào)查核實(shí)，五礦二十三冶建設(shè)集團(tuán)有限公司轉(zhuǎn)包行為屬實(shí)。處理結(jié)果為 2023 年 2 月，九江市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局依法對五礦二十三冶建設(shè)集團(tuán)有限公司處人民幣 萬元罰款。依據(jù)相關(guān)規(guī)定，扣除五礦二十三冶建設(shè)集團(tuán)有限公司信用分 2 分；依據(jù)該企業(yè)進(jìn)贛信息登記時(shí)提交的《企業(yè)誠信守法承諾書》承諾條款，依法暫停其省外建筑施工企業(yè)進(jìn)贛信息登記服務(wù)，經(jīng)項(xiàng)目所在地設(shè)區(qū)市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局確認(rèn)整改完成后，恢復(fù)進(jìn)贛信息登記服務(wù)；并將該企業(yè)違法違規(guī)行為通報(bào)其上級主管單位及紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)。

五、如何監(jiān)管建筑公司轉(zhuǎn)包有資質(zhì)公司的行為

為了有效監(jiān)管建筑公司轉(zhuǎn)包行為，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部制定了相關(guān)管理辦法。建設(shè)單位及監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)施工單位有轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的，應(yīng)及時(shí)向工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報(bào)告。施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位發(fā)現(xiàn)分包單位有違法分包及掛靠等違法行為，應(yīng)及時(shí)向建設(shè)單位和工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報(bào)告；發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位有違法發(fā)包行為的，應(yīng)及時(shí)向工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報(bào)告。其他單位和個(gè)人發(fā)現(xiàn)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的，均可向工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門進(jìn)行舉報(bào)并提供相關(guān)證據(jù)或線索。

縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要加大執(zhí)法力度，對在實(shí)施建筑市場和施工現(xiàn)場監(jiān)督管理等工作中發(fā)現(xiàn)的違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查，按照本辦法進(jìn)行認(rèn)定，并依法予以行政處罰。同時(shí)，縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門對有違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的單位和個(gè)人，除應(yīng)按照本辦法予以相應(yīng)行政處罰外，還可以采取以下行政管理措施：

1. 建設(shè)單位違法發(fā)包，拒不整改或者整改仍達(dá)不到要求的，致使施工合同無效的，不予辦理質(zhì)量監(jiān)督、施工許可等手續(xù)。對全部或部分使用國有資金的項(xiàng)目，同時(shí)將建設(shè)單位違法發(fā)包的行為告知其上級主管部門及紀(jì)檢監(jiān)察部門，并建議對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予相應(yīng)的行政處分。

2. 對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程等違法行為的施工單位，可依法限制其在 3 個(gè)月內(nèi)不得參加違法行為發(fā)生地的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)、承攬新的工程項(xiàng)目，并對其企業(yè)資質(zhì)是否滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條件進(jìn)行核查，對達(dá)不到資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的，依法撤回其資質(zhì)證書。