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2024-10-17 08:54:53
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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工程資質(zhì)掛靠是指沒有資質(zhì)或者資質(zhì)不匹配的實際施工人借用其他有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程的現(xiàn)象?！督ㄖこ淌┕まD(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》界定，掛靠是指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義，承攬工程的行為。
常見的掛靠類型包括：
比較典型的“借用資質(zhì)”承攬工程，包括無資質(zhì)或低資質(zhì)借用高資質(zhì)，以及高資質(zhì)借用低資質(zhì)的情形。
從分包的角度，若專業(yè)分包的發(fā)包方與施工方相互獨立，存在掛靠嫌疑。
從施工方的項目人員角度，若關(guān)鍵人員并非施工方的人員，
從工程款收付角度，若建設(shè)單位和承包方之間沒有工程款收付關(guān)系，
從材料和設(shè)備采購角度，若采購行為由第三方完成，
現(xiàn)行法律禁止掛靠?！督ㄖā返诙鶙l規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
最新版《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準》對掛靠相關(guān)內(nèi)容進行了修改，比如除各類別最低等級資質(zhì)外，取消關(guān)于注冊建造師、中級以上職稱人員、持有崗位證書的現(xiàn)場管理人員、技術(shù)工人的指標考核；取消通信工程施工總承包三級資質(zhì)標準中關(guān)于注冊建造師的指標考核；取消“企業(yè)申請資質(zhì)升級（含一級升特級）、資質(zhì)增項的，資質(zhì)許可機關(guān)應(yīng)對其既有全部建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)要求的資產(chǎn)和主要人員是否滿足標準要求進行檢查”的規(guī)定 。
行政法律風險
行政處罰：依據(jù)《建筑法》第 66 條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第 61 條，被掛靠單位可能會被責令改正，沒收違法所得，并處罰款，還可能被責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，情節(jié)嚴重的會被吊銷資質(zhì)證書。
民事責任風險
對掛靠人：掛靠合同無效，合同中約定的管理費、違約責任等對掛靠人失去約束力。
對發(fā)包人：就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責任與掛靠人承擔連帶責任，若發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，也可主張被掛靠人承擔連帶責任。
對分包或轉(zhuǎn)包承包人：掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款的支付承擔連帶責任。
對材料設(shè)備供應(yīng)商：掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的相關(guān)合同，一般因構(gòu)成表見代理，由被掛靠人承擔支付相關(guān)款項的直接責任。
對農(nóng)民工工資：若導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資，由被掛靠企業(yè)清償。
對農(nóng)民工工傷保險：個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位。
實踐中，為規(guī)避掛靠風險，被掛靠企業(yè)通過與掛靠人簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》等方式，可能導(dǎo)致在訴訟中難以認定掛靠人為實際施工人的身份，而被認定為是在履行職務(wù)行為 。
實務(wù)中，掛靠法律關(guān)系的認定應(yīng)重點審查投標保證金的繳納主體和資金、實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同、實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商、實際施工人是否全程參與投標、保證金的支付、合同的訂立、實際施工等，以及是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為等，以此來確定法律關(guān)系的性質(zhì)是否為掛靠。
現(xiàn)行法律禁止掛靠?！督ㄖā返诙鶙l規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
審判實踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）：
借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系。
借用資質(zhì)（掛靠）人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與出借資質(zhì)（被掛靠）人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系。
借用資質(zhì)（掛靠）人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負盈虧。出借資質(zhì)（被掛靠）人只收取管理費（包括為確保管理費收取為目的的出借賬戶），不參與工程施工、管理，不承擔工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責任 。
湖南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳通報了一系列建筑市場“三包一掛”等違法行為典型案例，始終保持打擊建筑市場違法違規(guī)行為的高壓態(tài)勢。
福建高院審理的一起掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間的法律關(guān)系認定及付款義務(wù)承擔問題的案件，明確了各方的權(quán)利義務(wù)。
北京市住建委在近期治理注冊建造師證書掛靠的工作中，查處了多起建造師通過中介機構(gòu)代為掛靠證書的案件。
江西省住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布通知，公布了江西省房屋市政工程領(lǐng)域 10 起圍標串標、掛靠轉(zhuǎn)包、違法分包等違法違規(guī)典型案例 。
對掛靠人進行事先風險防控，審查其經(jīng)營情況及資信，選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人，并加強施工合同履約監(jiān)管。
要求掛靠人提供履約擔保，增強其履約能力。
嚴格控制合同履約過程中的風險，包括加強掛靠項目的安全質(zhì)量管控、公章及項目印章的保管、檔案資料的定期清理移交、建立巡查機制。
強化財務(wù)管理，防止工程款體外循環(huán)，保證?？顚Ｓ谩?/p>
加強工程竣工后的管理，根據(jù)合作時間長短采取不同措施，對于有不良記錄的掛靠人及時停止合作。
發(fā)生訴訟糾紛后，審慎選擇是否披露掛靠關(guān)系。
施工合同無效，掛靠人與被掛靠企業(yè)均無法行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)，工程價款回收無保障；掛靠人與被掛靠企業(yè)對工程質(zhì)量、工期、工傷和財產(chǎn)損失承擔連帶賠償責任；掛靠人因掛靠工程項目拖欠材料供應(yīng)商款項時，被掛靠企業(yè)可能承擔連帶清償責任。因此，被掛靠企業(yè)應(yīng)加強對掛靠人的監(jiān)督與管理，確保掛靠人履行自己的義務(wù)，并保證工程質(zhì)量與工程進度 。
辦理資質(zhì)許可，所屬行業(yè)不同，詳情會有所差異，為了精準快速的解決您的問題，建議您向?qū)I(yè)的顧問說明詳細情況，1對1解決您的實際問題。
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