企業資質法律盡職調查

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2024-10-31 16:49:41
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內容摘要：企業資質法律盡職調查的流程企業資質法律盡職調查流程通常包括以下關鍵步驟：明確盡職調查目的和范圍：與委托人充分溝通，了解其進行盡職調...

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企業資質法律盡職調查的流程

企業資質法律盡職調查流程通常包括以下關鍵步驟：

明確盡職調查目的和范圍：與委托人充分溝通，了解其進行盡職調查的原因和期望達到的目標。例如，是為了企業并購、投資合作還是其他商業交易。同時，確定盡職調查所涵蓋的具體范圍，包括被調查企業的范圍、時間范圍等。
確認交易模式和基準日：詢問委托人已經確定或計劃采取的具體商業交易模式，并對其合法性和可行性進行預判。與委托人共同確認商業交易的基準日，該基準日通常與財務盡職調查基準日相同，用于確定交易價格和界定盡職調查的時間節點。
確定被調查企業：根據盡職調查的原因和交易模式，協助委托人準確選擇和確認被調查企業，避免遺漏或錯誤納入不必要的企業，以提高調查的效率和準確性。
明確調查的具體內容：清晰界定盡職調查擬包含以及排除的事項，考慮關鍵的經營、商業和法律因素，如企業的主體資格、業務經營范圍、資產權利、稅務狀況等。這有助于委托人和承辦律師對調查工作有合理的預期和判斷。
組建專業團隊：在條件允許的情況下，組建包括團隊主要負責人、總審承辦律師、主要承辦律師團隊成員、總聯絡人、文件管理員等在內的專業團隊，并合理分配工作任務。同時，根據調查的規模和復雜程度，還可配備生活秘書等輔助人員。
制定調查方法和計劃：確定詳細的核查事項、調查取樣程序、需要被調查企業參與調查的人員范圍、需要走訪的有關機關和單位以及調查人員將使用的問卷格式等內容。
設定服務期限：根據對盡職調查工作范圍和工作量的預估，確定承辦律師需要的工作時間，并預留一定的機動時間，以應對可能出現的各種情況。
評估成本數據：為每一位參與調查的人員制定時間成本和支出預算，包括調查人員、起草人員以及從事較多外圍工作的人員。

在盡職調查前，還需要做好充分的準備工作。中小項目調查前的準備期一般為1-2周，大型項目可能長達1個月以上。盡職調查前的準備工作需要提前通知標的公司盡職調查的行政和計劃部門，將調查資料需求清單發送給其對接人員。

接下來的程序不分時間先后，基本上會同時進行。進行有效的溝通，闡明此次盡職調查活動的目標和范圍，獲取其信任，確保盡職調查的順利進行。同時，通過與管理者的接觸，判斷其經營管理能力。然后是采集分析相關材料，對資料的整理和分析主要圍繞資料和信息的真實性、完整性、有效性和合法性展開。在此階段，應注意盡職調查團隊間的合作，以確保資料、包括團隊間的分工與合作、對材料和信息進行甄別、對發現問題的處理。之后是實地調查標的公司，通過參觀工藝流程、生產設備，了解庫存、能源消耗，觀察產品銷售、物流運輸等情況，向標的公司的普通員工甚至周邊居民了解企業的生產經營狀況等。還要拜訪相關機構，包括競爭對手、公司及競爭者的客戶、上游供應商、債權人、外部顧問（律師、注冊會計師等）、政府部門（海關、稅務、發改、規劃、環保等）。在盡職調查中，業內專業人士出一套數字口訣，包括見過90%以上的股東和管理層、堅持8點鐘到公司、到過至少7個部門、連續待6天、對團隊、管理、技術、市場、財務5要素進行調查、至少與標的公司的4個客戶面談、至少調查3個以上的競爭對手或同類企業、不少于20個關鍵問題。

企業資質法律盡職調查的重點內容

企業資質法律盡職調查的重點內容涵蓋以下幾個方面：

目標企業主體資格審查：
- 對目標企業現狀的調查，需以企業存續時合法有效的企業營業執照及其章程作為主要依據和材料。同時，向目標企業所在地工商行政管理部門調取最新的工商登記檔案，對企業的基本信息進行核查，并從法律規定和行政規章角度分析其合法性、穩定性和有效性。
- 對目標企業的歷史沿革核查，應從設立、重大事項變更、股權變化歷程、所有制變化情況、實際控制人變化情況、重大資產重組、注冊資本變化、歷次名稱變化等角度進行資料收集和梳理，分析是否存在股權紛爭、股份代持、重大資產重組合法性等問題。
- 特別要對目標企業股權結構、股權變化或轉讓的歷史交易過程及其合法性、真實性、有效性等方面進行核查，避免存在股權代持、股東出資不實、抽逃出資、股權質押、股權附條件轉讓等影響股權清晰、穩定的現象。
目標企業業務經營范圍審查：了解目標企業的業務狀況、經營范圍、方式和實際經營內容，通過對客戶群、供應鏈的了解，確定市場定位和發展戰略，發現問題并解決，獲取議價談判優勢。
目標企業各項財產權利審查：認真審查目標企業對其各項資產是否具有合法、完整、無瑕疵的所有權、使用權或處分權，以及該等所有權上是否設定了任何形式的擔保。主要通過核驗各項財產權利憑證或合同來進行，如房屋所有權證、租賃協議、資產購置發票、商標證書、專利證書等。
目標企業稅務審查：根據稅法規定核查、確認目標企業的納稅狀況，結合會計審計報告、稅務審計報告對比確認是否存在未納稅、少納稅等狀況，評估企業遞延稅項價值，為并購交易雙方的正式商業談判和議價提供基礎資料和判斷依據。
目標企業日常經營審查：審查企業的重大合同或重大交易項目，了解其日常經營風險管控力度和防范意識，分析和判斷履行能力、合同履行受益狀況等，研判交易成本和責任風險。同時，關注目標企業、控股股東或者實際控制人等所存在的訴訟風險、未決訴訟糾紛事宜，或者目標企業存在未決行政處罰案件等，評估其對企業價值的影響。

在投資醫療器械企業時，法律盡職調查要點還包括：

業務方面：
- 研發、試驗階段，側重于醫療器械產品在臨床試驗階段的合規性，核查臨床試驗機構的備案情況、倫理審查批件、臨床試驗協議、臨床試驗備案表等文件，同時關注是否存在違規生產、銷售行為。
- 生產、經營階段，側重于企業資質及其醫療器械產品資質的合規性核查，以及醫療器械產品可持續生產的合規性，核查相關證照，同時關注廠房、設備權屬及企業生產的合規性。
知識產權方面：著重對于知識產權的權屬、效力以及是否存在權利限制等進行核查，包括自主研發和非自主研發的知識產權。
核心團隊方面：早期的醫療器械企業股權投資交易中，投資機構本質上是投資企業創始人及其核心技術人員。

企業資質法律盡職調查的常見問題及解決方法

企業資質法律盡職調查中常見的法律問題及解決方法如下：

目標公司層面：
- 工商登記經營場所與實際情況不一致，可能被政府有關部門責令限期辦理登記手續，逾期未辦可能被處以罰款。解決方法是及時辦理變更登記手續。
- 轉讓目標公司股權予第三方時，項目公司原股東未放棄優先購買權，可能導致股權轉讓行為無效。應在轉讓前征得其他股東同意并放棄優先購買權。
- 股權上設定了質押，股權轉讓須征得質押權人同意，否則可能無法辦理工商變更登記手續。解決辦法是在轉讓前解除質押或取得質押權人同意。
- 股權轉讓未申報個人所得稅，可能在后續辦理工商變更登記手續時存在障礙。應及時申報繳納個人所得稅。
- 股權轉讓溢價部分對應的所得稅未做代扣代繳，受讓人應負責申報辦理轉讓方的稅款登記及代扣代繳個人所得稅的義務。否則可能面臨稅務處罰。
- 目標公司的資質未做年檢，可能導致相關資質被注銷。應按時進行資質年檢。
其他方面：
- 公司主體方面，關注其成立情況、注冊登記情況、股東情況、注冊資本繳納情況、年審情況、公司的變更情況、有無被吊銷或注銷等情況。
- 公司的董事會決議、股東大會決議、紀要等，審查有關決議是否依法做出，程序是否存在瑕疵。
- 公司資產方面，關注土地及房產設備等有形資產的用途、轉讓限制、權利完整性等，以及機械設備的、性質、轉讓手續等。
- 知識產權方面，關注目標公司擁有的知識產權存在的形式及風險，有無侵權訴訟。
- 關鍵合同與合同承諾方面，關注目標公司控制權變化對關鍵合同的影響，特別是貸款合同、抵押合同、擔保合同等。
- 公司的職工安置方面，關注目標公司所提供的福利水平以及終止合同前所需要的通知時間以及可能的賠償。
- 公司的債權債務情況方面，關注目標公司潛在的債務和已有的債務，包括有無欠繳稅款等。
- 公司的重大訴訟或仲裁方面，關注是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司。
- 必要的批準文件方面，涉及國有股權轉讓、專營、許可經營的并購，需要事先審查必要的批準文件、目標公司有無批準的批文，及該批文的真實合法有效性。

在高校背景企業法律盡職調查中，常見問題包括：

國有資產監督管理方面的合規問題：
- 對于股權變動事項，是否已履行必要的決策程序、權屬是否清晰。部分成立時間較早的盡調對象存在由他人代持股權的情形，應通過收集代持協議、支付憑證及訪談有關人員等方式梳理代持情況，并提出解決方案。
- 對于國有股權轉讓，是否進場交易。國有股權轉讓應在依法設立的產權交易機構中公開進行，且轉讓方應當將產權轉讓公告委托產權交易機構刊登在省級以上公開發行的經濟或者金融類報刊和產權交易機構的網站上，公開披露有關企業國有產權轉讓信息，廣泛征集受讓方。
- 股權轉讓、增資等事項涉及的資產評估程序是否合法合規。企業發生產權轉讓等行為的，應當由其產權持有單位委托具有相應資質的資產評估機構進行評估。同時，涉及企業價值的資產評估項目，原則上要求采用兩種以上方法進行評估，并在評估報告中列示。評估結果需進行備案、核準。