工程資質掛靠可靠嗎

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2024-11-11 09:01:18
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內容摘要：工程資質掛靠的定常見形式工程資質掛靠是指被掛靠方通過出租、出借資質證書等方式，允許他人以本單位名義承接工程，并收取管理費；無資質...

各類資質· 許可證· 備案辦理

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工程資質掛靠的定常見形式

工程資質掛靠是指被掛靠方通過出租、出借資質證書等方式，允許他人以本單位名義承接工程，并收取管理費；無資質證書的單位、個人或低資質等級的單位，通過各種途徑或方式，利用有資質或高資質等級單位的名義承接工程，同時繳納一定的管理費，進行施工的行為。從法律層面上講，是一些自然人、合伙組織利用企業(yè)法人的資格和資質，規(guī)避國家法律政策對企業(yè)法人以外的個人和團隊在稅收、貸款、業(yè)務范圍等方面的限制，并且利用所掛靠的企業(yè)法人的資格和資質獲得自身難以取得的交易信用與經濟利益的經營活動。常見形式包括：

掛靠人為法人，自身有資質，但達不到與建設項目所需資質的要求，于是掛靠高資質等級的施工企業(yè)，并以被掛靠企業(yè)的名義與發(fā)包人簽訂施工合同，然后直接組織施工。
掛靠人為自然人，不具備建設工程施工資格，掛靠一符合項目要求的施工企業(yè)，由該施工企業(yè)與發(fā)包人簽訂施工合同。這種掛靠有兩種方式：一種是掛靠人有建造師執(zhí)業(yè)資格，在施工合同中明確為項目施工負責人；另一種是掛靠人沒有建造師執(zhí)業(yè)資格，由被掛靠企業(yè)派出掛名項目負責人，施工時該項目負責人根本不出場，這種資質掛靠的方法更具隱蔽性，往往中標后都不知道誰是真正的項目負責人。
沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的。
有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的。
施工總承包單位或專業(yè)承包單位未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，或派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關系，或派駐的項目負責人未對該工程的施工活動進行組織管理，又不能進行合理解釋并提供相應證明的。
合同約定由承包單位負責采購的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供相應證明的。
專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的。
承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的。
專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或專業(yè)承包單位的，但建設單位依約作為發(fā)包單位的除外。
專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的。
施工合同主體之間沒有工程款收付關系，或者承包單位收到款項后又將款項轉撥給其他單位和個人，又不能進行合理解釋并提供材料證明的。

工程資質掛靠的風險和危害

工程資質掛靠存在諸多風險和危害，主要包括以下方面：

擾亂正常的招投標環(huán)境。不少掛靠人憑借與工程甲方或招標代理的某種聯(lián)系，使招標文件利于其掛靠的公司，導致技術和資金雄厚的公司無法通過正常渠道中標，造成不公平競爭，挫傷守法公司投標積極性，干擾社會和經濟正常秩序。
項目監(jiān)管難度加大。由于簽訂合同時采用被掛靠人之名，掛靠人常身居要職，其違法行為較為隱蔽，難以監(jiān)督。建筑市場存在大量違法違規(guī)行為，“三無”人員利用權力轉包工程，且施工管理全過程的經濟往來民事行為均以被掛靠人之名發(fā)生，對掛靠人的監(jiān)督往往難以落實。掛靠人與被掛靠人之間的不正當關系滋生腐敗，損害社會風氣和公平競標環(huán)境。
工程質量和安全難以保證。掛靠人在技術、裝備、施工經驗、經濟實力和組織能力等方面往往難以達到項目要求，建設條件差，管理水平低，違規(guī)建設較多，存在諸多安全隱患。一旦發(fā)生事故，將造成不可挽回的損失，甚至危及人民群眾生命財產安全。施工時不按規(guī)定進行，工程質量難以保證，常出現(xiàn)“豆腐渣”工程、“半拉子”工程。
建設合同失效，掛靠人和被掛靠單位都不能行使工程價款的優(yōu)先受償權，工程價款的回收不能得到保證。
掛靠人對工程質量、工期、工傷及財產損害負有連帶責任。
掛靠單位因掛靠工程拖欠物料供方的貨款或工人的工資，由其連帶清償。
掛靠人以被掛靠單位的名義對外訂立的合同，發(fā)生的債務糾紛，由被掛靠公司負責，同時，被掛靠單位應當對其所拖欠的工程款進行賠償。
有關部門有權沒收掛靠的收入，并有權對掛靠人、掛靠單位進行行政處罰，甚至取消其資格。

工程資質掛靠的法律規(guī)定和處罰

根據(jù)相關法律規(guī)定，承攬建筑工程的單位必須持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。實際施工人借用承包人名義與發(fā)包人簽訂的建設工程施工合同應屬無效合同。承包人與實際施工人簽訂的掛靠協(xié)議因違反強制性規(guī)定，也應屬無效合同。最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋中明確，缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。

對認定有掛靠行為的施工單位或個人，依據(jù)中華人民共和國招標投標法、中華人民共和國建筑法和建設工程質量管理條例等規(guī)定進行處罰。對認定有掛靠行為的施工單位，可依法限制其參加工程投標活動、承攬新的工程項目，并對其企業(yè)資質是否滿足資質標準條件進行核查，對達不到資質標準要求的限期整改，整改后仍達不到要求的，資質審批機關撤回其資質證書。對2年內發(fā)生2次及以上掛靠的施工單位，應當依法按照情節(jié)嚴重情形給予處罰。因掛靠行為導致發(fā)生質量安全事故的，應當依法按照情節(jié)嚴重情形給予處罰?？h級以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設主管部門應將查處的掛靠行為和處罰結果記入相關單位或個人信用檔案，同時向社會公示，并逐級上報至住房和城鄉(xiāng)建設部，在全國建筑市場監(jiān)管公共服務平臺公示。

真實的工程資質掛靠案例分析

以下是一個工程掛靠糾紛的案例：個人掛靠有資質的建筑企業(yè)承接工程，法院判決合同無效。

基本情況：2003年，被告江蘇長安建設集團有限公司承建被告徐州市第一中學體育館土建安裝等工程，同年2月15日長安集團將該工程西邊小廣場工程分包給原告施工，原告與長安集團并為此簽訂了承包書。原告按合同約定完成施工任務并將工程交付使用。原告承建工程經二被告共同委托審計，核定價值為元。但原告承建該工程至今，被告長安集團僅支付100000元，尚欠元（扣除管理費及稅金等費用）。此欠款原告多次向被告長安集團追索，被告長安集團以被告徐州一中未付款為由拒付。

訴辯主張：原告袁吉坤訴稱被告長安集團欠款，被告長安集團辯稱應扣除相關費用且工程質量有問題，被告徐州一中辯稱與原告無合同關系且工程存在質量問題。

事實和證據(jù)：被告徐州一中將體育館工程發(fā)包給被告長安集團進行施工建設，被告長安集團與原告簽訂承包合同，將體育館工程中的附屬工程--小廣場工程分包給原告袁吉坤。合同簽訂后，原告袁吉坤進行了施工。原告將該部分工程施工完畢并經被告徐州一中驗收合格后即交付被告徐州一中使用。徐州華興會計師事務所有限公司根據(jù)被告徐州一中的委托出具審計報告書，原告袁吉坤施工的小廣場經審計確定價值為元。但被告長安集團僅向原告袁吉坤支付工程款100000元。被告徐州一中并為此拒付尚欠被告長安集團的667083元工程款。

如何避免工程資質掛靠的風險

為避免工程資質掛靠的風險，可以采取以下措施：

對掛靠單位進行事前風險控制。要求掛靠單位提供基本經營資料，了解掛靠單位的資信情況，要求掛靠人提供履約擔保。
采用內部承包方式。被掛靠企業(yè)防范法律風險的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設工程，而是采取內部承包協(xié)議的方式，因為內部承包是法律所允許的，將掛靠項目實實在在地轉變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項目。
采用材料委托采購與勞務分包相結合的方式。這種方式實際上是將掛靠施工合同分為如下兩個合同：一是建筑材料委托采購合同，被掛靠企業(yè)將建設工程的材料全部委托給掛靠人采購；二是將建筑勞務合法地分包給有勞務資質的掛靠企業(yè)完成。
加強財務管理。為保證工程款的?？顚Ｓ?，有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等，嚴格控制項目部印章的使用范圍。
嚴格控制合同履行過程中的風險。被掛靠企業(yè)要成立專門的項目管理組，嚴格控制工程質量。完善勞務管理，為各自招聘的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發(fā)生時的風險承擔。
工程竣工后的管理。工程竣工后，被掛靠單位可要求掛靠單位將竣工的相關資料報公司備案，并將掛靠工程上所發(fā)生的債權債務情況以書面形式給予說明。

正規(guī)獲取工程資質的途徑

正規(guī)獲取工程資質主要有以下幾種途徑：

用自己公司申請一個資質，新辦下來的工程資質永遠屬于自己公司，安全可靠，但申請過程手續(xù)繁瑣，需要找人員、整理材料，人力精力成本高，且申請費用和每年的維護費用較高。
通過直接購買別人的工程資質，可以快速獲得，但費用比新辦高，維護成本與自己申請相同。
選擇加盟一個有工程資質的分公司，可以用總公司的資質承接工程，費用相對便宜，資金走自己分公司賬戶較安全，但資質屬于總公司，適合業(yè)務不穩(wěn)定的情況。
不建議掛靠別人的資質，因為資金走別人賬戶不安全，且掛靠費用高、手續(xù)麻煩。