工程資質(zhì)交易

什么是工程資質(zhì)交易

工程資質(zhì)交易是指企業(yè)或個(gè)人之間進(jìn)行工程建設(shè)相關(guān)資質(zhì)的轉(zhuǎn)讓、收購(gòu)等行為。工程資質(zhì)是企業(yè)或個(gè)人從事工程建設(shè)活動(dòng)時(shí)，經(jīng)有關(guān)主管部門審查批準(zhǔn)，具備相應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管理等方面的條件和能力所獲得的資格。例如，建筑施工企業(yè)只有具備相應(yīng)的資質(zhì)，獲得企業(yè)工商注冊(cè)所在地的省級(jí)人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門的許可后，才能從事相應(yīng)的建筑施工活動(dòng)。

在工程資質(zhì)交易中，常見的如建筑資質(zhì)交易。建筑資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列，不同序列和等級(jí)的資質(zhì)對(duì)應(yīng)著不同的業(yè)務(wù)范圍和能力要求。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)提高資質(zhì)等級(jí)的方法，不是升級(jí)就是轉(zhuǎn)讓。相對(duì)而言，建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓是比較快捷的方法，資質(zhì)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，需要去收購(gòu)一家公司，然后將資質(zhì)變更過(guò)來(lái)使用。但需要注意的是，資質(zhì)是與公司捆綁的，不能夠單獨(dú)使用和轉(zhuǎn)讓。如果不想要對(duì)方公司，避免過(guò)多的債務(wù)出現(xiàn)，可以采取資質(zhì)剝離的方法。

工程資質(zhì)交易的風(fēng)險(xiǎn)

工程資質(zhì)交易存在多種風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下方面：

• 資金風(fēng)險(xiǎn)：建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓屬于大額交易，收購(gòu)高級(jí)別、多增項(xiàng)的總承包資質(zhì)公司要花費(fèi)數(shù)千萬(wàn)元，低級(jí)別的專包資質(zhì)公司至少也要數(shù)十萬(wàn)元。因此，如何保障轉(zhuǎn)讓的資金安全成為交易前需要解決的問(wèn)題。通常會(huì)在收購(gòu)方和出讓方之間找一個(gè)資質(zhì)代辦公司作為中介，以支付部分定金的形式來(lái)降低資金風(fēng)險(xiǎn)。資質(zhì)代辦公司需要具備一定實(shí)力、專業(yè)度和行業(yè)口碑。

• 法律風(fēng)險(xiǎn)：在交易過(guò)程中需要雙方簽訂股權(quán)交易合同，而合同問(wèn)題常常會(huì)涉及法律問(wèn)題。合同作為保護(hù)企業(yè)權(quán)益的屏障，如果在簽署了有漏洞的股權(quán)合同，在轉(zhuǎn)讓后可能會(huì)被不法分子趁虛而入，利用合同漏洞侵害企業(yè)利益。所以在建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的過(guò)程中，企業(yè)需要專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)幫助簽訂一個(gè)完善的股權(quán)合同。

• 債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)：債務(wù)糾紛是建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的頭號(hào)敵人，通常愿意出售股權(quán)的建筑公司，大多是因?yàn)樵诮?jīng)營(yíng)過(guò)程中出現(xiàn)債務(wù)無(wú)法償還的情況下，才被迫轉(zhuǎn)讓。這種存在債務(wù)糾紛的企業(yè)通常很難轉(zhuǎn)讓，因?yàn)榻邮值睦习逡池?fù)上公司以前的債務(wù)，或者是征信問(wèn)題，如果企業(yè)刻意隱瞞相關(guān)情況，對(duì)于收購(gòu)方來(lái)說(shuō)是相當(dāng)危險(xiǎn)的。

還存在稅務(wù)方面的風(fēng)險(xiǎn)。一般情況下，注冊(cè)資本在500萬(wàn)以下的公司可能不會(huì)依法納稅。所以，如果收購(gòu)的公司注冊(cè)資本比較小，一定要特別關(guān)注其稅務(wù)問(wèn)題，弄清其是否足額以及按時(shí)交納了稅款。否則，可能會(huì)被稅務(wù)機(jī)關(guān)查處，剛購(gòu)買的公司可能沒多久就被工商局吊銷了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

工程資質(zhì)交易的法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)建筑法》第十九條規(guī)定：“從事建筑工程活動(dòng)的單位，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的工程建設(shè)資質(zhì)?！钡摲ㄖ胁⑽疵鞔_規(guī)定工程資質(zhì)是否可以轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)《建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)管理辦法》第十二條的規(guī)定：“具備許可條件的建設(shè)工程企業(yè)，可以將其資質(zhì)轉(zhuǎn)讓給符合許可條件的其他建設(shè)工程企業(yè)?！惫こ藤Y質(zhì)是可以轉(zhuǎn)讓的，但前提是轉(zhuǎn)讓方和接受方都需要符合相關(guān)的許可條件。

不同地區(qū)可能會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況制定一些具體實(shí)施辦法或政策，以進(jìn)一步規(guī)范工程資質(zhì)的轉(zhuǎn)讓行為。因此，在進(jìn)行工程資質(zhì)轉(zhuǎn)讓時(shí)，需要仔細(xì)研究所在地方政府的相關(guān)規(guī)定，以確保合規(guī)操作。

如何防范工程資質(zhì)交易中的欺詐

在工程資質(zhì)交易中，為防范欺詐，可以采取以下措施：

• 訂立合同前應(yīng)盡可能了解對(duì)方當(dāng)事人的有關(guān)信息，包括對(duì)代理人簽訂合同應(yīng)對(duì)其代理權(quán)進(jìn)行了解。對(duì)于對(duì)方業(yè)務(wù)員或經(jīng)營(yíng)管理人員代表其單位訂立的合同，應(yīng)注意了解對(duì)方的授權(quán)情況，包括授權(quán)范圍、授權(quán)期限、所開立介紹信的真實(shí)性，對(duì)非法定代表人的高級(jí)管理人員，如副總經(jīng)理、副董事長(zhǎng)等，應(yīng)了解其是否具有代表權(quán)。

• 注意提高具體業(yè)務(wù)人員及領(lǐng)導(dǎo)人的素質(zhì)。在合同訂立過(guò)程中許多漏洞的出現(xiàn)是由于經(jīng)辦人員對(duì)業(yè)務(wù)不熟悉，對(duì)相關(guān)法律法規(guī)不了解所致，因此應(yīng)注意提高業(yè)務(wù)人員及領(lǐng)導(dǎo)人員的業(yè)務(wù)能力及素質(zhì)，熟悉本行業(yè)的業(yè)務(wù)情況切實(shí)反映和保護(hù)自己的利益。掌握本行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)，了解法律是否對(duì)該交易行為有禁止或限制性規(guī)定。對(duì)專業(yè)性較強(qiáng)的合同可以讓律師等法律專業(yè)人員提供幫助。

• 《民法典》雖然允許采用書面形式、口頭形式和其他形式，但因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任，也為避免被人利用進(jìn)行欺詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。同時(shí)訂立合同時(shí)應(yīng)盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。內(nèi)容應(yīng)盡量詳盡、明確。一方面可以對(duì)內(nèi)容進(jìn)行把關(guān)，另一方面也可以增強(qiáng)合同的嚴(yán)肅性和可信度。

• 對(duì)惡意履行的防范。對(duì)合同進(jìn)行惡意履行的情況非常復(fù)雜，但在訂立合同時(shí)如能進(jìn)行積極的事前防范將極大的減少合同風(fēng)險(xiǎn)。如，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的資信有所懷疑，應(yīng)盡可能要求對(duì)方提供擔(dān)保。另外在合同履行中出現(xiàn)問(wèn)題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并保留相關(guān)證據(jù)。積極行使訴權(quán)通過(guò)人民法院保護(hù)自己的權(quán)利，以免因超過(guò)訴訟時(shí)效而蒙受損失。

• 對(duì)用支票進(jìn)行支付應(yīng)按規(guī)定程序檢查以免被套走標(biāo)的物。防止虛開支票的欺詐有兩個(gè)方法較有效，一種是款到交貨，根據(jù)支票轉(zhuǎn)賬所需時(shí)間，要求買方款到賣方賬面后才交貨，但這種方法一般很難使買方接受除非貨物較為緊俏。

還可以通過(guò)以下方式進(jìn)行防范：

• 不輕信熟人。建設(shè)工程承包是商事活動(dòng)，在商言商，按照商事規(guī)則辦理。不輕信熟人口頭承諾。

• 對(duì)發(fā)包人進(jìn)行信用調(diào)查，上企查查、天眼查，查詢?cè)摪l(fā)包人該企業(yè)存續(xù)時(shí)間，有無(wú)不良信用預(yù)警。

• 向?qū)Ψ剿饕ㄔO(shè)工程土地使用權(quán)證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證，施工許可證，并到發(fā)證單位核實(shí)。

• 不向?qū)Ψ姐y行帳戶支付保證金。工程保證金可以交給當(dāng)?shù)貏趧?dòng)監(jiān)察部門指定的對(duì)公帳戶，以保證對(duì)工人工資的支付，而不是支付給工程的發(fā)包人。

• 聘請(qǐng)專業(yè)律師為你起草合同，做盡職調(diào)查，切實(shí)維護(hù)你合法權(quán)利。

工程資質(zhì)交易的案例分析

以下是一些工程資質(zhì)交易相關(guān)的案例分析：

• 某商品住宅工程建筑面積96953平方米，由A開發(fā)公司開發(fā)，施工總承包單位為B工程公司。當(dāng)?shù)刈》砍青l(xiāng)建設(shè)主管部門接到上級(jí)住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門轉(zhuǎn)來(lái)舉報(bào)人反映該工程涉嫌存在違法違規(guī)問(wèn)題的轉(zhuǎn)辦材料后，隨即進(jìn)行了調(diào)查。B公司授權(quán)委托的第五分公司經(jīng)理甲承認(rèn)，乙于2015年春節(jié)后主動(dòng)找上門，以交 %管理費(fèi)的名義由乙承攬?jiān)摴こ?，乙是?shí)際施工人；B公司未與乙簽訂勞務(wù)合同，未幫其繳納社保。甲提供了內(nèi)部承包合同、B公司轉(zhuǎn)賬給乙的憑證、乙支付有關(guān)設(shè)備材料的租賃采購(gòu)費(fèi)用的明細(xì)。當(dāng)?shù)刈》砍青l(xiāng)建設(shè)主管部門責(zé)令B公司改正出借資質(zhì)行為，并處以已完工的工程合同價(jià)款3078萬(wàn)的2%的罰款人民幣陸拾壹萬(wàn)伍仟陸佰元整（￥615600元）。

• A建筑公司欲取得某市一大型工程施工項(xiàng)目，在資質(zhì)不達(dá)標(biāo)的情況下，與具有相應(yīng)資質(zhì)的B建筑公司商定，掛靠在B建筑公司名下，向B建筑公司繳納一定的管理費(fèi)，借用B建筑公司的資質(zhì)證書參加競(jìng)標(biāo)。建設(shè)單位在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中，已經(jīng)知悉了A建筑公司的掛靠行為，但未表示異議。工程完工后，因質(zhì)量問(wèn)題造成事故，導(dǎo)致巨大損失，建設(shè)單位賠償損失后，將B建筑公司訴至法院。本案由A建筑公司和B建筑公司承擔(dān)連帶責(zé)任。