借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營,借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生工傷誰負責,法律依據(jù)

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2024-10-18 10:02:55
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內(nèi)容摘要：借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營的定法律規(guī)定借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營，通常是指個體工商戶、個人合作業(yè)或私營企業(yè)等生產(chǎn)、經(jīng)營者，與另一經(jīng)營主體約定，由前者...

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借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營的定法律規(guī)定

借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營，通常是指個體工商戶、個人合作業(yè)或私營企業(yè)等生產(chǎn)、經(jīng)營者，與另一經(jīng)營主體約定，由前者以后者提供的經(jīng)營資格和憑證進行經(jīng)營活動，并向后者提供報酬的經(jīng)營形式。《建筑法》明令禁止借用資質(zhì)承攬工程的違法行為。借用資質(zhì)，即通常所稱的“掛靠”。比如，最高院、住建部、各地高院對借用資質(zhì)（掛靠）的認定為：沒有建筑施工資質(zhì)的企業(yè)或個人以其他建筑施工企業(yè)的名義，資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)名義，沒有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的行為，或者有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的行為。

借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營的案例分析

在審判實踐中，可以結(jié)合多種情形綜合認定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）。例如，借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務管理關(guān)系等。以下是一些具體案例：

余某、孟某借用資質(zhì)簽分包協(xié)議無效，但為實際施工人。付某、譚某、姚某三人合伙經(jīng)營工程，應對債務承擔連帶責任。七冶某公司非合同當事人，不擔責。法院認定尚欠工程款無誤，雙某公司需承擔相應責任。
在某案例中，張雄明委托他人代表協(xié)勝公司與恒興公司簽訂施工合同，張雄明與協(xié)勝公司約定由張雄明實際組織施工、負擔盈虧，而協(xié)勝公司僅收取固定比例管理費，且張雄明并非協(xié)勝公司職工。綜合這些情況，應認定二者之間系“借用資質(zhì)”的掛靠關(guān)系，該掛靠合同無效。

借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營的風險與后果

對于借用他人資質(zhì)者，可能面臨嚴重的法律后果。例如，《中華人民共和國招標投標法》第五十四條規(guī)定，投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十三條規(guī)定，個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

防范借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營的措施

為防范投標人借用資質(zhì)，可以采取多種措施：

采取投標法人簽到制。借用資質(zhì)投標的特征之一，就是借用他人資質(zhì)證書或者以他人名義進行投標。從投標報名、遞交投標文件、答疑到中標合同簽訂，都是由借用資質(zhì)的投標人持被借用資質(zhì)單位的法人授權(quán)委托書，全程辦理。而借出資質(zhì)單位的人員、法人一般不參與投標，投標往往不到場。為此，針對這種狀況，招標人可以在招標文件文件中載明，要求參與投標的法人投標時必須攜帶本人身份證，到達投標現(xiàn)場簽到，參與開標活動。招標人在接受投標文件，可以查驗投標法人身份證明；評標專家提出的答疑問題，要求投標人的答疑報告必須要投標法人簽字，并加蓋投標單位印章。中標合同也必須要有投標法人到場與招標人簽訂，任何人不得替代或授權(quán)委托。
加強對投標文件的審查。仔細審查投標文件中的資質(zhì)證書、授權(quán)委托書、公章等是否真實有效，以及投標文件的內(nèi)容是否存在矛盾或不合理之處。
建立誠信檔案。對發(fā)現(xiàn)有借用資質(zhì)行為的投標人，將其列入誠信黑名單，限制其參與未來的投標活動。

相關(guān)行業(yè)對借用資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營的監(jiān)管

由掛靠人和被掛靠人對第三人承擔連帶責任已被司法實踐所接受，依據(jù)是《建筑法》第六十六條和最高人民法院《關(guān)于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第五條和江蘇省高院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十五條的精神。同時，為進一步規(guī)范招標投標過程，相關(guān)部門也出臺了一系列政策和規(guī)定，如《關(guān)于進一步規(guī)范招標投標過程中企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)資格審查工作的通知》，旨在破除招標投標領(lǐng)域各種隱性壁壘和不合理門檻，維護公平競爭的招標投標營商環(huán)境。